公司经营权承包合同的审查要点

2025-05-15 0 0 18.49KB 6 页 10玖币

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公司经营权承包合同的审查要点

一、引言

二、律师对承包合同的审查要点

（一）对承包合同的合法性审查

（二）对承包合同的主体审查

（三）对承包经营权范围约定条款的审查

（四）对承包合同利益分配条款的审查

（五）对承包合同债务连带责任条款的审查

（六）对承包合同中保证公司资产不减值条款的审查

三、结语

一、引言

企业承包经营是我国自 20 世纪 80 年代初，运用“所有权与经营权分离”的理论，推

进国有企业改革、增强国有企业活力而采取的企业经营模式改革，其实质是将企业的财产

权与经营权分离。鉴于传统国有企业的治理结构实行权力高度集中的厂长或经理负责制，

容易导致承包人一手遮天的道德风险和决策风险，致使国有企业的承包经营模式逐渐被公

司制模式所取代。但在公司制普遍建立后，仍然存在部分公司尤其是中小型有限责任公司

采用承包经营权的模式进行经营的现象，一些新型企业如基金公司对该种模式尤为亲睐。

由于我国《公司法》等法律法规对公司经营权并无明文规定，也未予禁止，于是在理

论界和实践中对公司经营权的承包屡屡出现争议。当然在律师实务中也难免会遇到客户要

求审查类似合同。本文拟从公司法、合同法的基本原理出发，对律师如何就公司经营权承

包合同的重要条款进行审查，进行简要分析。

本文并不考虑律师对合同审查的立场以及具体合同交易目的差异，仅从相对中立的角

度以及合同基本架构去考量如何对此类合同的重要条款进行审改；同时鉴于目前采取经营

权承包方式的多数为有限责任公司，所以本文也仅涉及有限责任公司经营权承包问题，文

中所称公司均为有限责任公司。

二、律师对承包合同的审查要点

（一）对承包合同的合法性审查

合同审查首要考虑的就是合同的有效性，而对公司经营权承包合同的效力，目前理论

界仍然存在一定的争议：

合同无效的观点：将公司以发包给他人承包经营，实质上是以承包经营的方式代替公

司内部机关亲自经营管理公司，该行为违反了公司法和公司章程关于股东会、董事会职责

的具体规定。如《公司法》第 47 条明确规定，董事会应当决定公司的经营计划和投资方

案，制定公司的年度财务预算、决算方案等。将公司发包给他人经营管理，将可能导致公

司治理结构的瘫痪，这与公司法的立法精神是相悖的。

合同有效的观点：公司经营权承包合同系合同双方意思自治的结果，并且没有违反法

律和行政法规的强制性规定。公司将经营权进行承包，这种公司经营安排并没有损害公司

利害关系人的利益，甚至在某种程度上能达到优化治理的目的——由善于经营的承包人对

公司负责全权承包经营，而投资者则享有风险相对较小的利润收益，这种专业化模式有利

于承包人、投资者各展所长，有利于公司的发展。

而笔者比较赞同承包合同有效，理由如下：

首先，我国《公司法》并未明确禁止公司采取承包方式进行经营，从“私法自治”的

原理，法无明文禁止的，应当遵从合同主体的意愿；

其次，《公司法》所确立的股东会、董事会与监事会的组织结构，当事人设立公司必

须遵循这些规定，否则将导致行为无效的法律后果。但是公司设立后将公司经营权承包给

第三人经营并不必然违背公司法定主义的原则，所以因此签订的承包合同整体效力不应遭

到否定；

第三，根据《合同法》所规定的“合同部分无效的，不影响其他部分效力”的原则，

即使公司在承包经营过程中违反了《公司法》关于公司治理、会计制度等规定中的强制性

法律规范，也仅能否定该条款的效力，而不影响其他未违反强制性规定的条款有效性，因

此不能否认承包合同的整体效力。

综上，对公司采取承包方式经营所签订的合同整体而言，效力是肯定的，只有其中违

反法律强制性规定的条款效力应当予以否定。

（二）对承包合同的主体审查

1、承包合同的发包人

对于承包合同究竟该选择公司还是股东作为发包人，我们认为应当以公司作为发包方

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摘要：

公司经营权承包合同的审查要点目录一、引言二、律师对承包合同的审查要点（一）对承包合同的合法性审查（二）对承包合同的主体审查（三）对承包经营权范围约定条款的审查（四）对承包合同利益分配条款的审查（五）对承包合同债务连带责任条款的审查（六）对承包合同中保证公司资产不减值条款的审查三、结语一、引言企业承包经营是我国自20世纪80年代初，运用“所有权与经营权分离”的理论，推进国有企业改革、增强国有企业活力而采取的企业经营模式改革，其实质是将企业的财产权与经营权分离。鉴于传统国有企业的治理结构实行权力高度集中的厂长或经理负责制，容易导致承包人一手遮天的道德风险和决策风险，致使国有企业的承包经营模式逐渐被...

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