股权代持问题及解决方式

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股权代持问题及解决方式

　　“股份代持”问题是企业首发上市及新三板挂牌中都会

经常碰到的问题，而且往往会拖慢项目进度。在企业上市

过程中，该问题的出现可能会损害到拟上市公司股权的清

晰性，进而可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷，所以证

监会对此一直是明令禁止的。同样，对于拟挂牌新三板的

企业来说，全国股转系统也明确要求企业清理好股权代持

问题。

　　一、股权代持的原因分析

　　关于股份代持的原因，中银律师事务所合伙人吴迎西

律师为我们总结出如下几点：

　　（1）某些人的身份当时不适合做股东，通过代持间接

向企业投资；

　　（2）实际投资者人数太多，将一个团体的股份放在一

个人身上，既保证了工商程序的简便也便于员工管理；

　　（3）为了相互担保银行融资，通过代持的方式设立多

家非关联企业；

　　（4）为了规避法律的某些强制性规定，采取代持形式

完成投资或交易。

　　二、股权代持的法律效力及风险

　　1、股权代持的法律效力

　　我国《公司法》目前没有明确规定关于股权代持的条

款，关于股权代持的法律效力主要规定在最高院的司法解

释中。《公司法司法解释（三）》第二十五条第一款规定

“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约

定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名

义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的

如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该

合同有效。”本文由公众号：“Q版E版新三板场外市场

总联盟”编辑整理，欢迎关注！该规定说明股权代持协议

只要不违反合同法第五十二条规定的情形，应当是有效的。

　　《合同法》第五十二条的具体规定为：“有下情形之

一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损

害国家利益；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益

以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益;

　　违反法律、行政法规的强制性规定。”同时，《公司

法解释三》对于委托持股安排中易引发争议的投资权益归

属、股东名册变更、股权处分等事项也进行了规定，这从

侧面认可了委托持股本身的合法性。

　　2、股权代持存在的法律风险

　　（1）股权代持协议被认定为无效的法律风险。根据以

上《公司法司法解释（三）》第二十五条第一款及《合同

法》第五十二条的规定，结合实践中的具体情况，如果设

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摘要：

股权代持问题及解决方式　　“股份代持”问题是企业首发上市及新三板挂牌中都会经常碰到的问题，而且往往会拖慢项目进度。在企业上市过程中，该问题的出现可能会损害到拟上市公司股权的清晰性，进而可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷，所以证监会对此一直是明令禁止的。同样，对于拟挂牌新三板的企业来说，全国股转系统也明确要求企业清理好股权代持问题。　　一、股权代持的原因分析　　关于股份代持的原因，中银律师事务所合伙人吴迎西律师为我们总结出如下几点：　　（1）某些人的身份当时不适合做股东，通过代持间接向企业投资；　　（2）实际投资者人数太多，将一个团体的股份放在一个人身上，既保证了工商程序的简便也便于员工管理；　　...

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